山東高法 | 關(guān)于涉破產(chǎn)“以房抵債”的5大類問題18條裁判意見

以房抵債是房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)程序中的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題，破產(chǎn)實(shí)踐中對(duì)以房抵債問題的處理尚未形成統(tǒng)一意見，合同是否繼續(xù)履行？管理人能否解除合同？債權(quán)人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？債權(quán)人能否取得房屋所有權(quán)或者行使破產(chǎn)取回權(quán)？債權(quán)人的權(quán)利能否排除執(zhí)行？這五類問題是實(shí)務(wù)中常見問題。我們以“破產(chǎn)”“以房抵債”等關(guān)鍵詞在中國裁判文書網(wǎng)上檢索了最高院的相關(guān)案例，本文選擇其中18個(gè)案例，以饗讀者。

裁判規(guī)則

一、管理人能否解除以房抵債的房屋買賣合同？

案例1

《陜西中登投資有限公司與任某峰確認(rèn)解除行為效力糾紛再審案》

案號(hào)：（2021）最高法民申2462號(hào)

裁判要點(diǎn)：雙方簽訂《以房抵債協(xié)議》，約定以給付房屋代替原有給付的受領(lǐng)消滅原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，意思表示真實(shí)，合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效?！兑苑康謧鶇f(xié)議》的成立不當(dāng)然消滅原有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，只是雙方當(dāng)事人設(shè)立了一項(xiàng)新債，且新債與原債并存，當(dāng)新債得以清償時(shí)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅?！兑苑康謧鶇f(xié)議》首先以消滅金錢債務(wù)為目的，而房產(chǎn)的交付僅系以房抵債的實(shí)際履行方式?！兑苑康謧鶇f(xié)議》實(shí)際已經(jīng)覆蓋案涉《商品房買賣合同》，任某峰已經(jīng)履行完畢案涉《商品房買賣合同》的主要合同義務(wù)，中登公司主張解除案涉《商品房買賣合同》沒有事實(shí)及法律依據(jù)。

案例2

《陳某升、杭州大富房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與破產(chǎn)有關(guān)的糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申2256號(hào)

裁判要點(diǎn)：案涉購房合同雖為有效合同，但陳某升支付購房價(jià)款的義務(wù)、大富公司協(xié)助完成合法交房和辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記的義務(wù)可以視為均未履行完畢，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第18條規(guī)定，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當(dāng)按照有利于使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)最大化的原則，行使決定繼續(xù)履行或者解除合同的選擇權(quán)，從而延續(xù)對(duì)債務(wù)人有利的合同，解除對(duì)債務(wù)人不利的合同，如果管理人決定繼續(xù)履行合同，雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)履行合同，如果管理人決定解除合同，對(duì)方當(dāng)事人僅得以合同不履行向管理人申報(bào)債權(quán)。大富公司的破產(chǎn)管理人作為人民法院依法指定的管理人，對(duì)大富公司和陳某升之間的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理時(shí)，選擇解除合同，并無明顯不當(dāng)。其次，對(duì)交付購買商品房全部或者大部分款項(xiàng)的消費(fèi)者予以優(yōu)先保護(hù)是為保護(hù)商品房消費(fèi)者的居住權(quán)而設(shè)置的特殊規(guī)定，在適用中應(yīng)對(duì)其范圍予以嚴(yán)格限制，僅限于所購商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋的情形。本案中，陳某升及其近親屬購買案涉小區(qū)房產(chǎn)多達(dá)13套，雖然陳某升認(rèn)為其已支付全部房款，但其顯然并不屬于商品房消費(fèi)者購房的情形，其要求大富公司交付案涉房屋的主張不應(yīng)得到支持。最后，在企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后債權(quán)人參與分配破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)前，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)這一集合財(cái)產(chǎn)不得被隨意處分，以保證債權(quán)人能夠公平受償。陳某升主張繼續(xù)履行合同，要求大富公司交付案涉房屋并協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，實(shí)質(zhì)是要求大富公司在破產(chǎn)程序之外對(duì)其個(gè)別債權(quán)進(jìn)行全額清償，勢必對(duì)大富公司其他債權(quán)人的利益造成損害，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第16條關(guān)于“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效”的規(guī)定，不應(yīng)獲得支持。大富公司管理人解除合同，也有利于實(shí)現(xiàn)債權(quán)人公平受償。

案例3

《云南騰峰投資有限責(zé)任公司彌渡第二分公司、劉某蓮房屋買賣合同糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申4265號(hào)

裁判要點(diǎn)：本案所涉《商品房購銷合同》依法進(jìn)行了合同備案登記，劉某蓮作為買受人，以其對(duì)騰峰彌渡分公司所享借款債權(quán)本息充抵購房款，且劉某蓮的債權(quán)本息經(jīng)云南騰峰投資有限責(zé)任公司債權(quán)人會(huì)議審查確認(rèn)，尚略高于案涉《商品房購銷合同》約定的房屋價(jià)款，劉某蓮履行了《商品房購銷合同》主要義務(wù)具有事實(shí)基礎(chǔ)?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第18條的適用前提是雙方當(dāng)事人均未履行完合同義務(wù)，在劉某蓮履行了合同主要義務(wù)的情況下，騰峰彌渡分公司主張解除案涉《商品房購銷合同》于法無據(jù)。

案例4

《陸某學(xué)、王某愛與唐山市金鳳桐房地產(chǎn)開發(fā)有限公司破產(chǎn)有關(guān)的糾紛再審案》

案號(hào)：（2019）最高法民申3582號(hào)

裁判要點(diǎn)：陸某學(xué)、王某愛與金鳳桐公司之間的《商品房買賣合同》性質(zhì)上屬于以房抵債協(xié)議。但直至人民法院受理金鳳桐公司的破產(chǎn)申請(qǐng)重整之日，作為抵債物的房屋既未交付，也未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，故其仍屬于金鳳桐公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。金鳳桐公司的破產(chǎn)管理人向陸某學(xué)、王某愛發(fā)出解除合同通知，請(qǐng)求解除以物抵債協(xié)議。原審判決基于《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，認(rèn)定破產(chǎn)管理人享有合同解除權(quán)。但該條僅適用于雙方當(dāng)事人均未履行完畢債務(wù)的情形，而本案中，從目前查明的事實(shí)看，似不存在陸某學(xué)、王某愛尚有其他義務(wù)未予履行的情形。就此而言，原審判決根據(jù)該條規(guī)定判令解除合同，適用法律確有不當(dāng)。但在人民法院已經(jīng)受理金鳳桐公司破產(chǎn)申請(qǐng)的情況下，如不解除以物抵債協(xié)議，繼續(xù)履行的效果就是使作為一般債權(quán)人的陸某學(xué)、王某愛事實(shí)上取得了所有權(quán)，對(duì)其他債權(quán)人不公。就此而言，原審判決判令解除合同，符合破產(chǎn)法公平清償債務(wù)、避免個(gè)別清償?shù)木?，在結(jié)果上并無不當(dāng)。以房抵債協(xié)議解除后，如果陸某學(xué)、王某愛對(duì)金鳳桐公司確實(shí)享有債權(quán)的，可根據(jù)原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系向金鳳桐公司的破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)。

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二、房屋買賣合同是否繼續(xù)履行？

案例5

《西部天成商貿(mào)有限公司普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案》

案號(hào)：（2021）最高法民申1966號(hào)

裁判要點(diǎn)：本案《商品房買賣合同》實(shí)質(zhì)為以房抵債合同，天成公司并非房屋消費(fèi)者，也并未占有案涉房屋，亦未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，故案涉房屋仍屬于中登投資公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。如繼續(xù)履行《商品房買賣合同》將導(dǎo)致作為一般債權(quán)人的天成公司取得房屋所有權(quán)，無疑將損害中登投資公司其他債權(quán)人利益，對(duì)于其他債權(quán)人不公。

案例6

《張某紹、威海廣信房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司等破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申2969號(hào)

裁判要點(diǎn)：第三人于某芳在廣信公司無力償還其借款的情況下，雙方達(dá)成以物抵債的合意并簽訂《頂房協(xié)議》，約定廣信公司將涉案房產(chǎn)抵頂給于某芳，并對(duì)抵頂房產(chǎn)的面積與金額作出明確約定。于某芳與張某紹系朋友關(guān)系，且欠付張某紹借款，其后張某紹與廣信公司簽訂涉案《商品房買賣合同（預(yù)售）》，雖然合同約定的付款方式為支付定金并采取一次性付款的方式，但張某紹并未按照合同約定的付款方式向廣信公司支付購房款。綜合本案事實(shí)，廣信公司與于某芳之間的借款行為，以房抵債行為，張某紹與于某芳之間的借款行為，以及張某紹與廣信公司之間的房屋買賣行為，相互關(guān)聯(lián)、密不可分，其實(shí)質(zhì)是實(shí)現(xiàn)以物抵債的交易目的。原審法院據(jù)此認(rèn)定張某紹不屬于商品房消費(fèi)者，駁回其要求辦理不動(dòng)產(chǎn)過戶登記的訴訟請(qǐng)求，并無不當(dāng)。

案例7

《洪某、海南中度旅游產(chǎn)業(yè)開發(fā)有限公司房屋買賣合同糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民再287號(hào)

裁判要點(diǎn)：《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第18條第1款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人，管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。該條款僅適用于雙方當(dāng)事人均未履行完畢債務(wù)的情形。具體到本案，洪某已向中度實(shí)業(yè)公司交付了購房款，不存在洪某還有其他義務(wù)未予履行的情形，原審判決認(rèn)定中度旅游公司管理人有權(quán)解除合同，適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)予以糾正。根據(jù)中度旅游公司在本案中的陳述，在中度旅游公司破產(chǎn)重整中，真實(shí)有效且購房人實(shí)際支付了購房款的商品房買賣合同均得到履行。洪某作為中度旅游公司債權(quán)人，有權(quán)請(qǐng)求按同類債權(quán)得到清償，其要求繼續(xù)履行案涉《商品房買賣合同》的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予以支持。

案例8

《崔某偉、重慶寶獅置業(yè)有限公司普通破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申6918號(hào)

裁判要點(diǎn)：根據(jù)《抵償協(xié)議》的約定，崔某偉與寶獅公司對(duì)案涉?zhèn)鶆?wù)達(dá)成了延長還款期限的合意，雙方簽訂《商品房買賣合同》的目的系為案涉借款設(shè)定擔(dān)保。根據(jù)雙方真實(shí)意思表示，可以認(rèn)定雙方簽訂的《商品房買賣合同》的目的是為案涉寶獅公司的欠款設(shè)定擔(dān)保，而非通過以物抵債的方式購買房屋。寶獅公司已進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，崔某偉作為普通破產(chǎn)債權(quán)人，無權(quán)請(qǐng)求寶獅公司繼續(xù)履行案涉《商品房買賣合同》、向其交付房屋并辦理過戶手續(xù)。

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三、以房抵債債權(quán)人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？

案例9

《張某峰、廊坊市祥泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司再審案》

案號(hào)：（2021）最高法民申948號(hào)

裁判要點(diǎn)：破產(chǎn)程序的目的在于集中公平清理破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序后，除法律規(guī)定或者管理人根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第18條規(guī)定決定繼續(xù)履行合同之外，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人根據(jù)合同享有的履行請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一轉(zhuǎn)化為金錢債權(quán)，由債權(quán)人通過申報(bào)債權(quán)并根據(jù)法定順位獲得清償。張某峰與祥泰公司存在借貸關(guān)系，在祥泰公司無力償還其借款的情況下，雙方為了結(jié)清之前的債務(wù)，先后簽訂了四份《房屋定購協(xié)議》，購買四套房屋，用于清償張某峰借給祥泰公司的相關(guān)債務(wù)?！斗课荻ㄙ弲f(xié)議》雖然約定張某峰應(yīng)在合同簽訂時(shí)向祥泰公司全額交納房款，但張某峰并未按照合同約定向祥泰公司支付購房款，而是以祥泰公司欠其借款本息抵頂案涉購房款。綜合本案事實(shí)，祥泰公司與張某峰之間的借款行為，以房抵債行為，房屋買賣行為，相互關(guān)聯(lián)、密不可分，其實(shí)質(zhì)是實(shí)現(xiàn)以物抵債的交易目的，張某峰簽訂《房屋定購協(xié)議》的目的并非用于居住。因此，原審法院駁回其要求在破產(chǎn)程序中獲得優(yōu)先于普通債權(quán)受償?shù)脑V訟請(qǐng)求，并無不當(dāng)。

案例10

《慶陽鑫磊工程項(xiàng)目管理咨詢有限公司、中國信達(dá)資產(chǎn)管理股份有限公司甘肅省分公司等申請(qǐng)執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴案》

案號(hào)：（2021）最高法民終846號(hào)

裁判要點(diǎn)：基于保護(hù)消費(fèi)者生存權(quán)的考慮，《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第29條規(guī)定符合條件的商品房消費(fèi)者可排除金錢債權(quán)甚至是享有抵押權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)的金錢債權(quán)的執(zhí)行。案涉房屋系抵頂工程監(jiān)理費(fèi)的辦公用房，不屬于消費(fèi)者生存權(quán)的保護(hù)范疇，不能參照適用執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定第29條的規(guī)定。

案例11

《馬某臣、日照市宏德房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與破產(chǎn)有關(guān)的糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申3890號(hào)

裁判要點(diǎn)：宏德公司與日照百貨公司之間商品房買賣合同雖已辦理網(wǎng)簽手續(xù)，但不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力，雙方的債務(wù)并非在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前三年已經(jīng)清償。在人民法院受理宏德公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，日照百貨公司如要求繼續(xù)履行雙方間的商品房買賣合同并辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，則屬于個(gè)別清償行為。依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》關(guān)于不能對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)進(jìn)行清償?shù)囊?guī)定，原判決判令馬某臣配合辦理案涉10套房屋及24個(gè)車位的網(wǎng)簽登記備案注銷手續(xù)并無不當(dāng)，不屬于適用法律確有錯(cuò)誤。此外，上述以房抵債系宏德公司抵償日照百貨公司的借款，簽訂房屋買賣合同的目的是實(shí)現(xiàn)債權(quán)，并非為生活、居住需要，馬某臣不因此享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

案例12 

《王某鵬、長青建設(shè)集團(tuán)有限公司等案外人執(zhí)行異議之訴案》

案號(hào)：（2021）最高法民終969號(hào)

裁判要點(diǎn)：王某鵬與潤紅公司之間并不具備直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，案涉房屋所抵的債務(wù)是倪某東個(gè)人與周某強(qiáng)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款及周某強(qiáng)與王某鵬之間的借款，相關(guān)的受益者為倪某東個(gè)人以及周某強(qiáng)，案涉房屋所抵款項(xiàng)并沒有轉(zhuǎn)化為本應(yīng)由潤紅公司收取的案涉房屋的房款。王某鵬主張的其已經(jīng)通過以物抵債的方式支付了案涉房屋的全部購房款的依據(jù)不足，不能認(rèn)定其已經(jīng)支付了案涉房屋的購房款，《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第29條規(guī)定所要保護(hù)的是商品房消費(fèi)者的居住權(quán)，而本案所涉以物抵債的目的是消滅王某鵬與周某強(qiáng)之間的金錢之債，并不是為了居住而購買房屋。因此，王某鵬并不屬于《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第29條規(guī)定所要保護(hù)的“商品房消費(fèi)者”。另，所涉金錢之債為普通債權(quán)，根據(jù)債的平等性原則，不應(yīng)優(yōu)于另外一個(gè)具有法定優(yōu)先權(quán)的金錢債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

案例13

《四川省建筑機(jī)械化工程有限公司、成都紫杰投資管理有限公司申請(qǐng)執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民再352號(hào)

裁判要點(diǎn)：本院《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第1條規(guī)定：“人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國合同法》第286條（對(duì)應(yīng)《中華人民共和國民法典》第807條）的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。”紫杰投資公司對(duì)大邑銀都公司享有的是普通借貸債權(quán)，而建機(jī)工程公司作為案涉工程項(xiàng)目的承包人對(duì)案涉房屋享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，建機(jī)工程公司工程款債權(quán)優(yōu)先于紫杰投資公司的普通債權(quán)得到受償，案涉房屋系工程款債權(quán)的物化載體，本案不適用執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定第28條，建機(jī)工程公司就案涉房屋享有的權(quán)利足以排除紫杰投資公司申請(qǐng)的強(qiáng)制執(zhí)行。

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四、以房抵債債權(quán)人是否享有房屋所有權(quán)？能否行使取回權(quán)？

案例14

《劉某金、福建鑫科置業(yè)有限公司等破產(chǎn)債權(quán)確認(rèn)糾紛案》

案號(hào)：（2021）最高法民申4628號(hào)

裁判要點(diǎn)：劉某金雖與鑫科公司簽訂了《商品房買賣合同》，并通過支付定金及以李某生對(duì)鑫科公司享有的部分擔(dān)保債權(quán)抵付購房款的方式支付了全部購房款，但在本案訴訟過程中其自認(rèn)系基于鑫科公司買房送車位的宣傳購買案涉房屋，且其名下已有其他住宅，故其不屬于以生活居住為目的的消費(fèi)性購房者。案涉《商品房買賣合同》雖辦理了備案登記，但商品房預(yù)售合同備案登記系房地產(chǎn)管理部門對(duì)商品房買賣合同的一種行政管理措施，不具有預(yù)告登記的效力。劉某金關(guān)于《商品房買賣合同》已辦理備案登記，案涉房屋應(yīng)認(rèn)定歸其所有的主張，于法無據(jù)。

案例15

《威海信悅小額貸款有限公司、威海廣信房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司取回權(quán)糾紛再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申477號(hào)

裁判要點(diǎn)：破產(chǎn)取回權(quán)是物的返還請(qǐng)求權(quán)在破產(chǎn)法上的適用，其權(quán)利基礎(chǔ)主要是所有權(quán)以及其他權(quán)利。中信悅小貸公司是否有權(quán)取回案涉房屋，關(guān)鍵在于其是否對(duì)標(biāo)的物享有所有權(quán)或其他權(quán)利。信悅小貸公司與廣信公司雙方簽訂的《借款擔(dān)保協(xié)議》《借款合同》《保證合同》《債務(wù)抵頂清結(jié)協(xié)議》《委托銷售協(xié)議》以及《商品房買賣（預(yù)售）合同》意思表示真實(shí)，且不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，是合法有效的。雙方的基礎(chǔ)法律關(guān)系為借款合同關(guān)系，隨后通過簽訂商品房買賣合同的方式實(shí)現(xiàn)以物抵債的交易目的。信悅小貸公司雖然與廣信公司簽訂了《債務(wù)抵頂清結(jié)協(xié)議》及《商品房買賣（預(yù)售）合同》，并在合同中明確約定了房產(chǎn)的位置坐落、房號(hào)和面積，但雙方并未辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，信悅小貸公司亦未實(shí)現(xiàn)對(duì)房產(chǎn)的實(shí)際控制和占有。因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定，雙方簽訂的以物抵債協(xié)議并未履行完畢，信悅小貸公司并未取得涉案房屋的所有權(quán)?！吨腥A人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定：“破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。”據(jù)此，原審法院認(rèn)定涉案房屋不屬于信悅小貸公司的財(cái)產(chǎn)，信悅小貸公司不能行使取回權(quán)，并無不當(dāng)。

案例16

《董某庚、廊坊市盛都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司取回權(quán)糾紛民事申請(qǐng)?jiān)賹弻彶槊袷虏枚〞?/span>

案號(hào)：（2021）最高法民申9號(hào)

裁判要點(diǎn)：董某庚主張，案涉房屋屬于特定物，《破產(chǎn)法司法解釋二》第2條規(guī)定的情形并未否定《破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》第71條第5項(xiàng)規(guī)定，即特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對(duì)人已完全支付對(duì)價(jià)的特定物，不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，故案涉房屋不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，其有權(quán)行使取回權(quán)。本院認(rèn)為，《破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》系為正確適用1986年頒布的《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》所制定的司法解釋，當(dāng)時(shí)我國物權(quán)法并未出臺(tái)，隨著《企業(yè)破產(chǎn)法》于2007年6月1日施行，《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》已經(jīng)廢止，物權(quán)法也開始實(shí)施，《企業(yè)破產(chǎn)法》施行后制定的《破產(chǎn)法司法解釋（二）》第2條對(duì)不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的情形，也作出了新的規(guī)定，其中已無《破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》第71條第5項(xiàng)規(guī)定的情形。因此，在物權(quán)法頒布實(shí)施后，物權(quán)變動(dòng)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以該法規(guī)定為準(zhǔn)。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第6條、第9條規(guī)定(對(duì)應(yīng)《中華人民共和國民法典》第208條、第209條)，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)采取登記生效主義，未經(jīng)登記不發(fā)生物權(quán)效力。鑒于案涉房屋仍然登記在盛都公司名下，董某庚主張案涉房屋不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，其有權(quán)行使取回權(quán)，缺乏充分的法律依據(jù)。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第28條規(guī)定，對(duì)于《破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》第71條第5項(xiàng)規(guī)定的情形，由于尚未轉(zhuǎn)移占有，無法對(duì)抗執(zhí)行，在權(quán)利尚不足以對(duì)抗執(zhí)行的情況下，顯然不能賦予更優(yōu)先權(quán)利從而允許其從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中予以取回。因此，董某庚依據(jù)《破產(chǎn)案件若干問題規(guī)定》第71條第5項(xiàng)規(guī)定主張案涉房屋不屬于盛都公司破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)并據(jù)此行使取回權(quán)，缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。

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五、以房抵債債權(quán)人的權(quán)利能否排除執(zhí)行？

案例17

《中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司重慶市分公司、陳某雍申請(qǐng)執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴再審案》

案號(hào)：（2020）最高法民申6090號(hào)

裁判要點(diǎn)：陳某雍簽訂合同并通過以房抵債方式支付購房款后即達(dá)到交付及入住條件。且陳某雍提交了為案涉房屋辦理寬帶業(yè)務(wù)的收據(jù)等證據(jù)，顯示其在2015年6月7日已經(jīng)占有了案涉房屋，早于首輪查封時(shí)間。陳某雍舉示了向蔣某杉的轉(zhuǎn)賬憑證、付款委托以及蔣某杉的證人證言等證據(jù)，顯示其通過以房抵債的方式支付了全部購房價(jià)款，盛景公司出具了相應(yīng)的購房款收據(jù)。盛景公司在銷售商品房之前已取得商品房預(yù)售許可證，陳某雍對(duì)商品房預(yù)售許可證具有合理信賴，案涉房屋未辦理過戶登記手續(xù)非陳某雍自身原因所致。原審判決認(rèn)定陳某雍就案涉房屋享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益，并無不當(dāng)。

案例18

《河北華盛建筑工程有限公司直屬六分公司、王某雙案外人執(zhí)行異議之訴民事申請(qǐng)?jiān)賹彙?/span>

案號(hào)：（2021）最高法民申4574號(hào)

裁判要點(diǎn)：2013年12月11日，山西省陽泉市中級(jí)人民法院作出（2013）陽商初字第42號(hào)民事調(diào)解書對(duì)華盛六分公司與菩薩崖公司簽訂的《房屋抵債協(xié)議》中以案涉5002平方米房屋抵償工程款的內(nèi)容予以確認(rèn)。王某雙提起對(duì)該調(diào)解書的第三人撤銷之訴，在一、二審均駁回其訴訟請(qǐng)求的情況下，其向本院申請(qǐng)?jiān)賹?。本院作出?016）最高法民申3122號(hào)民事裁定書認(rèn)定（2013）陽商初字第42號(hào)民事調(diào)解書僅系就雙方之間以房抵工程款的確認(rèn)，并非房屋權(quán)屬變更的確認(rèn)，不具有物權(quán)效力。但華盛六分公司主張排除王某雙的強(qiáng)制執(zhí)行系基于享有并行使了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，即便華盛六分公司未取得物權(quán)，亦不能當(dāng)然否定其在具備法定條件時(shí)仍可以依據(jù)其他權(quán)利而主張排除執(zhí)行。原一審判決以（2016）最高法民申3122號(hào)民事裁定書認(rèn)定華盛六分公司不享有物權(quán)為由即判定其不足以排除強(qiáng)制執(zhí)行不當(dāng)，二審予以維持，結(jié)果有誤。

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相關(guān)法律

1.《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》

第十六條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。

第十八條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

第三十八條   人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外。

2.《中華人民共和國民法典》

第二百零八條   不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定登記。動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定交付。（同《物權(quán)法》第六條規(guī)定，無改變）

第二百零九條   不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。（同《物權(quán)法》第九條規(guī)定，無改變）

第八百零七條   發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以請(qǐng)求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。（同《合同法》第九條規(guī)定，個(gè)別文字修改，內(nèi)容無變化）。

3.《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》

第二十八條   金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對(duì)登記在被執(zhí)行人名下的不動(dòng)產(chǎn)提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；

（二）在人民法院查封之前已合法占有該不動(dòng)產(chǎn)；

（三）已支付全部價(jià)款，或者已按照合同約定支付部分價(jià)款且將剩余價(jià)款按照人民法院的要求交付執(zhí)行；

（四）非因買受人自身原因未辦理過戶登記。

第二十九條   金錢債權(quán)執(zhí)行中，買受人對(duì)登記在被執(zhí)行的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)名下的商品房提出異議，符合下列情形且其權(quán)利能夠排除執(zhí)行的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同；

（二）所購商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋；

（三）已支付的價(jià)款超過合同約定總價(jià)款的百分之五十。


轉(zhuǎn)自：山東高法